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第二章 劳动合同与社会保险法律制度
第一节 劳动合同法律制度
知识点 3:劳动合同必备条款
难度:B
考频说明:经常在试题中出现,难度高,难掌握
内容详解:
(二)劳动合同必备条款(合同期限、休息休假与劳动报酬)
1.用人单位与劳动者协商一致,可以选择订立固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。一般在以下几种情况下,用人单位与劳动者可以签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同:
(1)以完成单项工作任务为期限的劳动合同;
(2)以项目承包方式完成承包任务的劳动合同;
(3)因季节原因用工的劳动合同;
(4)其他双方约定的以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
2.无固定期限劳动合同
视为:用人单位自用工之日起满 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
意定:用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
法定:有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
(1)劳动者在该用人单位“连续工作”满“10 年”的。(针对已经实行劳动合同制的用人单位)
【提示】连续工作满 10 年,应当自用人单位用工之日起计算。
(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作“满 10 年”“且”距法定退休年龄“不足 10 年”的。(针对初次实行劳动合同制度的用人单位以及国有企业改制)
①关于“满 10 年”:连续工作满 10 年的起始时间,应自用人单位用工之日起计算,包括《劳动合同法》施行前的工作年限。
②关于“连续工作”:劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付补偿的工作年限时,不再计算原用人单位的工作年限。
(3)连续订立 2 次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:(劳动者有能力、无过错)
①严重违反用人单位的规章制度的;
②严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
③劳动者同时与其他用人单位“建立劳动关系”,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
④以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;
⑤被依法追究“刑事责任”的;
⑥劳动者“患病或者非因工负伤”,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
⑦劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
【提示】连续订立固定期限劳动合同的次数,自 2008 年 1 月 1 日后续订起开始计算。
【随堂练习 2-15·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有( )。
A.劳动者在该用人单位连续工作满 10 年的
B.连续订立 2 次固定期限劳动合同,继续续订的
C.国有企业改制重新订立劳动合同,劳动者在该用人单位连续工作满 5 年且距法定退休年龄不足 15年的
D.用人单位初次实行劳动合同制度,劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不足10 年的
【答案】ABD。解析:本题考核无固定期限劳动合同的订立。根据规定,用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄不足10年的,应当订立无固定期限劳动合同,因此选项C的说法错误。
2.工作时间与休息、休假
(1)工作时间。
【提示】有下列情形之一的,延长工作时间不受上述规定的限制:发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;法律、行政法规规定的其他情形。
(2)休息、休假。
休息:包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日(周末)
休假:法定假日、年休假
①职工“累计”工作已满 1 年不满 10 年的,年休假 5 天;
②职工累计工作已满 10 年不满 20 年的,年休假 10 天;
③职工累计工作已满 20 年的,年休假 15 天。
【提示 1】累计工作年限是指劳动者自参加工作以来的工作年限总和。
【提示 2】国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
不享受:
①职工依法享受寒暑假,其假期天数多于年休假天数的;
②职工请事假累计 20 天以上且单位按照规定不扣工资的;
③累计工作满 1 年不满 10 年的职工,请病假累计 2 个月以上的;
④累计工作满 10 年不满 20 年的职工,请病假累计 3 个月以上的;
⑤累计工作满 20 年以上的职工,请病假累计 4 个月以上的。
新职工带薪休假
根据 2008 年 9 月 18 日人力资源和社会保障部令第 1 号《企业职工带薪年休假实施办法》,职工新进用人单位且符合享受带薪年休假条例的,当年度年休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足一整天的部分不享受年休假。
【随堂练习 2-16·单选题】2013 年 7 月 2 日新入职职工,在 2015 年 9 月 28 日休年假,可休假( )天。
A.5 天 B.10 天 C.15 天 D.0 天
【答案】A。解析:职工累计工作已满1年不满5年的,享受带薪年休假5天。
【随堂练习 2-17·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,职工不能享受当年年休假的有( )。
A.依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的
B.请事假累计 20 天以上,且单位按照规定不扣工资的
C.累计工作满 1 年不满 10 年,请病假累计 2 个月以上的
D 累计工作满 20 年以上,请病假累计满 3 个月的
【答案】ABC。解析:本题考核年休假的规定。职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假:(1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
【随堂练习 2-18·单选题】方某工作已满 15 年,2009 年上半年在甲公司已休带薪年休假(以下简称年休假)5 天;下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是( )。
A.不可以补休年休假 B.可补休 5 天年休假
C.可补休 10 天年休假 D.可补休 15 天年休假
【答案】B。解析:本题考核年休假的规定。根据规定,职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。另外,职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天;本题中劳动者上半年已经享受5天的年休假,所以下半年在新单位只享受5天的年休假。